Чем 223-ФЗ отличается от 44-ФЗ: что меняется для поставщика

Поставщик два года выигрывал закупки у больниц по 44-ФЗ и знал документацию наизусть. Потом увидел закупку у госкомпании по 223-ФЗ на тот же товар, подал заявку по привычке — и получил отклонение за отсутствие документа, которого по 44-ФЗ никто никогда не требовал. В положении о закупке этого заказчика он был обязателен. Поставщик положение не открывал, потому что не знал, что оно существует.

Это и есть главная разница между двумя законами. В 44-ФЗ правила написаны в законе, и они одинаковы для всех заказчиков. В 223-ФЗ закон задаёт рамку, а конкретные правила каждый заказчик пишет себе сам — в положении о закупке. Поэтому в 44-ФЗ вы изучаете документацию закупки, а в 223-ФЗ — сначала положение заказчика, и только потом документацию.

Кто закупает по какому закону

По 44-ФЗ закупают те, кто тратит бюджет: органы власти, школы, больницы, администрации, казённые и бюджетные учреждения. Логика закона — максимально ограничить свободу заказчика, потому что деньги не его.

По 223-ФЗ — госкорпорации, компании с государственным участием, естественные монополии, унитарные предприятия. Они зарабатывают сами, и закон даёт им свободу распоряжаться.

Одна организация может работать по обоим: бюджетное учреждение закупает по 44-ФЗ, но часть закупок за счёт собственных доходов вправе проводить по 223-ФЗ. В реестре закон указан у каждой закупки — смотрите на него раньше, чем на предмет.

Где лежат правила

В 44-ФЗ всё в законе: способы закупки, состав заявки, сроки, требования к участникам, основания для отклонения. Выучили один раз — понимаете любую закупку любого заказчика.

В 223-ФЗ закон задаёт принципы и требования к прозрачности. Остальное — в положении о закупке, которое заказчик публикует в ЕИС. У двух заказчиков положения могут отличаться радикально: разные способы, разный состав заявки, разные основания отклонения. Опыт с одним заказчиком на другого не переносится.

Практически: перед первой закупкой у нового заказчика по 223-ФЗ найдите его положение и прочитайте разделы про способ закупки, состав заявки и требования к участникам. Это час, который окупается на всех следующих закупках этого заказчика.

Сроки

По 44-ФЗ минимальные сроки подачи заявок задаёт статья 42: конкурс — 15 дней, аукцион — 7 или 15 в зависимости от цены, запрос котировок — 4 рабочих дня.

По 223-ФЗ статья 3.2 задаёт свои минимумы: конкурс и аукцион — не менее 15 дней, запрос котировок — не менее 5 рабочих дней, запрос предложений — не менее 7 рабочих дней. Для закупок среди малого и среднего бизнеса по статье 3.4 223-ФЗ сроки короче: конкурс при цене до 30 млн ₽ — от 7 дней.

Разница не в цифрах, а в том, что по 223-ФЗ положение вправе установить срок больше минимума, и заказчики этим пользуются в обе стороны.

Способы закупки

По 44-ФЗ перечень закрытый: конкурсы, аукционы, запросы котировок, единственный поставщик. Придумать свой способ заказчик не может.

По 223-ФЗ конкурентными считаются конкурс, аукцион, запрос котировок и запрос предложений, но положение может предусматривать и другие. Отсюда процедуры с незнакомыми названиями и непривычной механикой — например, переторжка, когда после вскрытия заявок участникам предлагают улучшить цену. В 44-ФЗ такого нет.

Требования к участникам

По 44-ФЗ перечень единых требований — статья 31, дополнительные — постановление № 2571, и больше заказчик требовать не вправе.

По 223-ФЗ требования устанавливает положение, и там встречается то, что в 44-ФЗ невозможно: опыт работы именно с этим заказчиком, сертификаты конкретных производителей, определённый срок на рынке, отсутствие судебных споров. Насколько это законно — вопрос к принципам 223-ФЗ и практике ФАС, но на этапе подачи вам придётся либо соответствовать, либо оспаривать.

Обеспечения

По 44-ФЗ размеры ограничены законом: обеспечение заявки до 1 % при цене до 20 млн, до 5 % свыше; обеспечение контракта — до 30 %.

По 223-ФЗ размеры определяет заказчик в положении. Верхние границы для отдельных случаев ограничены, но в целом свободы больше, и встречаются условия жёстче привычных. Форма тоже по положению: где-то принимают независимую гарантию, где-то только деньги. Ориентироваться на «типичные» значения из 44-ФЗ здесь нельзя.

Защита прав

Здесь разница принципиальная, и её недооценивают чаще всего.

По 44-ФЗ жалобу в антимонопольный орган вправе подать любой участник закупки. На положения извещения — даже тот, кто заявку ещё не подавал, пока не истёк срок подачи. Механизм быстрый: считанные дни на рассмотрение.

По 223-ФЗ основания для жалобы в ФАС ограничены законом — перечень нарушений закрытый. Остальные споры — в суд, а это месяцы и деньги. То есть быстрого механизма защиты может просто не оказаться, и цена ошибки в заявке выше.

Зачем тогда идти в 223-ФЗ

Потому что туда идут не все. Разбираться в чужих положениях готовы немногие, и конкуренция в закупках по 223-ФЗ заметно ниже, чем в открытых аукционах по 44-ФЗ на тот же товар. Один раз прочитанное положение крупного заказчика — это доступ к его закупкам на годы, где соперников в разы меньше.

В реестре закупки по обоим законам и по 615-ПП лежат вместе, закон у каждой указан, и фильтр по нему позволяет начать с 44-ФЗ, а к 223-ФЗ перейти, когда наберётся опыт. ИИ-разбор обрабатывает документацию обоих типов одинаково — скачивает и собирает условия в отчёт, — но помните: положение о закупке лежит отдельно от извещения, и открыть его нужно самим.

О третьем виде закупок — капитальном ремонте многоквартирных домов — в статье закупки по 615-ПП. Как читать документацию в любом случае — в статье как читать тендерную документацию.